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適時提出主義と時機に後れた攻撃防御方法の却下(156条・157条)てきじていしゅつしゅぎとじきにおくれたこうげきぼうぎょほうほうのきゃっか

民事訴訟法 第5章 審理の原則と手続 過去問で1肢

適時提出主義とは、攻撃又は防御の方法は訴訟の進行状況に応じ適切な時期に提出しなければならないという原則です(156条)。時機に後れた攻撃防御方法の却下とは、当事者が故意又は重大な過失により時機に後れて提出した攻撃防御方法で、訴訟の完結を遅延させるものを、裁判所が申立てにより又は職権で却下することです(157条1項)。

審理の終盤になってから、それまで出せたはずの主張や証拠を小出しにされると、相手方は準備をやり直し、判決はいつまでも出ません。そこで民事訴訟法は、攻撃防御方法は訴訟の進行状況に応じ適切な時期に出すことを求め(適時提出主義)、故意又は重大な過失で遅れて出し、そのために訴訟の完結が遅れるものは却下できるとしました。却下は真実の発見を犠牲にするので、要件は三つそろわなければなりません。

公開の法廷。弁論終結間際の場面で、法壇の先生が裁判長役(札「裁判所」)。被告代理人(札「被告」)が新しい書面を掲げ「ここで建物買取請求権を行使します」。原告代理人(札「原告」)の吹き出し「今さらですか。第一審から出せたはずです」。先生の吹き

却下には、時機に後れたこと・故意又は重大な過失・訴訟の完結を遅延させることの三つが必要で、遅延しなければ却下できません

156条は、攻撃又は防御の方法は訴訟の進行状況に応じ適切な時期に提出しなければならないと定めます。これを受けて157条1項は、当事者が故意又は重大な過失により時機に後れて提出した攻撃又は防御の方法について、これにより訴訟の完結を遅延させることとなると認めたときは、裁判所は申立てにより又は職権で却下の決定をすることができるとしています。最判昭和30年4月5日は、却下するには、その主張を審理するために具体的に訴訟の完結を遅延させる結果を招く場合でなければならないとしました。故意であっても、遅延しなければ却下できません。却下は相手方の申立てがなくても職権でできます。適切な時期に出さずに訴訟を遅滞させた当事者には、勝訴しても遅滞によって生じた訴訟費用の全部又は一部を負担させることができます(63条)。

形成権の行使も唯一の証拠方法も却下の対象になり、自白の撤回も時機に後れたものとして却下されることがあります

訴訟の中で建物買取請求権や相殺権のような形成権を行使する主張も、事実の主張として攻撃防御方法に当たります。最判昭和30年4月5日は、建物買取請求権の行使に関する主張について、時機に後れた防御方法に当たらないと断定することはできないとして、却下の対象になることを前提にしています。判例は、時機に後れた攻撃方法である以上、一定の要証事項に対する唯一の証拠方法であっても却下できるとしています。自白の撤回も、弁論終結の直前まで撤回の機会がありながら何もせず、弁論の再開を申請して撤回しようとした事案で、時機に後れたものとして却下された裁判例があります。他方、独立当事者参加の申出は、第三者が自分の請求を立てる申立てであって当事者の攻撃防御方法ではないので、157条で却下されることはありません。

控訴審で初めて出したものが時機に後れたかは、第一審以来の経過を通して判断します

控訴審は第一審の続審であり、控訴審の口頭弁論は第一審の口頭弁論と一体をなします(297条で157条が準用されます)。そのため、控訴審で出された攻撃防御方法が時機に後れたかは、控訴審に来てからの経過だけでなく、第一審の訴訟手続の経過をも通観して判断します(最判昭和30年4月5日)。そのため、控訴審の第1回期日に初めて出したものでも、時機に後れたものとして却下されることがあります。

教室の黒板の板書の図解。左から右へ一本の時間軸。左半分に「第一審」、右半分に「控訴審」と書き、境目に「控訴」。第一審の早い時点に小さな星印「この時点で出せた」、控訴審の第1回期日に大きな矢印「ここで初めて提出」。時間軸の上に横長の括弧で全体

趣旨が明瞭でない攻撃防御方法は、必要な釈明をしないか釈明の期日に出頭しないときも却下でき、遅延は要件になりません

157条2項は、攻撃又は防御の方法でその趣旨が明瞭でないものについて、当事者が必要な釈明をせず、又は釈明をすべき期日に出頭しないときも、1項と同様とすると定めています。2項は1項と違い、訴訟の完結の遅延を要件として書いていません。なお、審理の計画で定めた期間の経過後に出した攻撃防御方法は、審理の計画に従った進行に著しい支障を生ずるおそれがあれば、157条の2で却下されることがあります。

争点整理手続や中間判決の後も提出は禁じられませんが、説明を求められたり中間判決の判断を争えなかったりします

弁論準備手続などの争点整理手続を終えた後も攻撃防御方法を出すことはでき、相手方の求めがあれば終結前に出せなかった理由を説明しなければならないにとどまります(174条・167条)。「準備的口頭弁論終了後に攻撃又は防御の方法を提出した当事者は、相手方の求めがあるときは、相手方に対し、準備的口頭弁論終了前にこれを提出することができなかった理由を説明しなければならない」という肢(R7 午後 問3 オ)は正しく、「当事者は,弁論準備手続の終結後であっても,攻撃又は防御の方法を提出することができるが,準備的口頭弁論の終了後には,攻撃又は防御の方法を提出することができない」という肢(R2 午後 問3 オ)は誤りです。説明がないか不合理なときは、157条1項の故意又は重大な過失を認める事情になります。これに対し、請求の原因について中間判決(245条)がされると、その審級の裁判所は中間判決の判断に拘束されるので、中間判決の直前の口頭弁論終結前に存在した事実を主張して中間判決の判断を争うことはできません。判例は、過失相殺の抗弁も原因判決の前に主張しておかなければならないとしています。主張しなかったことに相当の理由があっても、同じ審級で中間判決の判断を争うことはできません。

民事訴訟法 第156条

(攻撃防御方法の提出時期)
攻撃又は防御の方法は、訴訟の進行状況に応じ適切な時期に提出しなければならない。

民事訴訟法 第157条第1項

当事者が故意又は重大な過失により時機に後れて提出した攻撃又は防御の方法については、これにより訴訟の完結を遅延させることとなると認めたときは、裁判所は、申立てにより又は職権で、却下の決定をすることができる。

民事訴訟法 第157条第2項

攻撃又は防御の方法でその趣旨が明瞭でないものについて当事者が必要な釈明をせず、又は釈明をすべき期日に出頭しないときも、前項と同様とする。

試験ではこう問われる

  1. 却下の要件は、時機に後れたこと・故意又は重大な過失・訴訟の完結の遅延の三つで、故意でも遅延しなければ却下できない(157条1項、最判昭和30年4月5日)。却下は申立てにより又は職権でできる
  2. 形成権(建物買取請求権・相殺)の主張も却下の対象になり、唯一の証拠方法でも却下できる。自白の撤回も時機に後れたものとして却下されうる
  3. 独立当事者参加の申出は攻撃防御方法でないので、157条で却下されない
  4. 控訴審での提出が時機に後れたかは第一審以来の経過を通観して判断する(297条・157条)
  5. 趣旨不明瞭で必要な釈明をしない・釈明の期日に出頭しないときも却下できる(157条2項)。遅延は要件でない
  6. 準備的口頭弁論・弁論準備手続の終了後も攻撃防御方法は提出でき(R2 午後 問3 オ ×)、相手方の求めがあれば終了前に出せなかった理由を説明する(167条・174条、R7 午後 問3 オ ○)
  7. 中間判決の前に存在した事実を主張して、同じ審級で中間判決の判断を争うことはできない

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