発起人・設立時取締役の責任（任務懈怠・会社不成立・擬似発起人）ほっきにんせつりつじとりしまりやくのせきにん

会社を作る途中で発起人が手を抜き、会社に損をさせたり、取引先に迷惑をかけたりすることがあります。設立の仕事を任された以上、発起人や設立時取締役はその責任を取らなければなりません。会社に対する責任は、株主全員が許せば消せますが、外部の人に対する責任は株主が勝手に消すわけにはいきません。会社ができなかったときには、相手方には会社がないので、発起人が自分たちで約束の責任を取り、かかった費用も負担します。発起人として名前を貸しただけの人も、信じて出資した人を守るために、発起人と同じ責任を負わされます。

会社に対する任務懈怠責任は総株主の同意で免除できますが、第三者に対する責任は免除できません

発起人・設立時取締役・設立時監査役は、株式会社の設立についてその任務を怠ったときは、会社に対し、これによって生じた損害を賠償する責任を負います（53条1項）。職務を行うについて悪意又は重大な過失があったときは、第三者に生じた損害も賠償します（同条2項）。複数の者が責任を負うときは連帯債務者になります（54条）。会社に対する任務懈怠責任は、総株主の同意がなければ免除できません（55条）。裏返せば総株主の同意があれば免除できます。これに対して第三者に対する責任は、株主のものではないので、総株主の同意があっても免れません。設立の無効の判決が確定しても、判決の効力は将来に向かってだけ生じ（839条）、既に生じた責任は消えません。「発起人が株式会社の設立についてその任務を怠ったことによって当該株式会社に損害を生じさせた場合であっても、当該株式会社の設立の無効の訴えに係る請求を認容する判決が確定したときは、当該発起人は、当該株式会社に対し、損害を賠償する責任を負わない」という肢（R6 問27 オ）は誤りです。発起人・設立時取締役の会社に対する責任は、株主代表訴訟の対象になります（847条1項）。「発起人の責任を追及する訴えは、株主代表訴訟として提起することができる」という肢（R6 問27 エ）は正しいです。

会社が成立しなかったときは、発起人が無過失でも連帯して責任を負い費用を負担し、設立時取締役はこの責任を負いません

株式会社が成立しなかったときは、発起人は、連帯して、設立に関してした行為についてその責任を負い、設立に関して支出した費用を負担します（56条）。設立の過程で発起人がした行為の効果は本来成立後の会社に帰属するはずですが、会社ができなければ帰属先がないので、発起人に負わせたものです。過失の有無は問わず、設立時募集株式の引受人がいるかどうかにもかかわりません。「発起人は、株式会社が成立しなかった場合であっても、設立時募集株式の引受人があるときは、当該株式会社の設立に関して支出した費用を負担しない」という肢（R6 問27 ウ）は誤りです。この責任を負うのは発起人だけで、設立時取締役は負いません。

募集の広告に氏名と設立を賛助する旨を記載することを承諾した者は、発起人とみなされて同じ責任を負います

募集設立において、発起人でないのに、募集の広告その他募集に関する書面や電磁的記録に自己の氏名又は名称と会社の設立を賛助する旨を記載することを承諾した者は、発起人とみなされて、発起人の責任に関する規定の適用を受けます（103条4項）。擬似発起人と呼ばれます。発起人であるかのような外観を作って引受人の信頼を集めた以上、不足額塡補責任や任務懈怠責任、会社不成立の責任を発起人と同じように負わせて、信頼した第三者を保護する趣旨です。擬似発起人は、検査役の調査を経た場合を除き、現物出資財産の価額が定款の価額に著しく不足するときの不足額支払義務も負います。

会社法 第53条第1項

発起人、設立時取締役又は設立時監査役は、株式会社の設立についてその任務を怠ったときは、当該株式会社に対し、これによって生じた損害を賠償する責任を負う。

会社法 第56条

（株式会社不成立の場合の責任）
株式会社が成立しなかったときは、発起人は、連帯して、株式会社の設立に関してした行為についてその責任を負い、株式会社の設立に関して支出した費用を負担する。

会社法 第103条第4項

第五十七条第一項の募集をした場合において、当該募集の広告その他当該募集に関する書面又は電磁的記録に自己の氏名又は名称及び株式会社の設立を賛助する旨を記載し、又は記録することを承諾した者（発起人を除く。）は、発起人とみなして、前節及び前三項の規定を適用する。